如何认定总分包合同约定了工程量及价款，却又约定由总包单位确认，并由业主单位确认为准这种情形

问题：一个建筑总分包合同约定：分包但未做的工程虽由总包单位审核确定，但最终以业主单位确认为准。后虽实际增加了工程量（有证据），但总包单位未认可，且业主认可的更少，分包单位对此有异议。请问：该条约定是否有效？能否以(1)显失公平为由撤销？(2)在已过撤销申请时效的情况下，如何否定该条约定？

解答：(1)工程量及价款虽有总包、分包合同约定，却又约定由总包单位确认，并由业主单位确认为准，的确对每个分包单位是不公平的，难免有受制于人的感觉。但类似条款能否得出显失公平、损害承包人权益的结论，其实也不能完全确定。异议人申请撤销，可能理由不够扎实。如果某个条款明显损害了相关当事人的权益被申请撤销是可行的，关键是理由与结果之间的关系是否密切。

(2)既然以撤销权改变相关条款有一定难度，无论在撤销权申请时效之内，还是已过撤销申请时效，可以考虑按处理建筑工程承包案件的通常做法，即由异议人对工程量、工程价款结算提出鉴定申请，按实际工作量结算价款。这样可以避免因合同某个条款理解、解释上的差异和矛盾。如果分包人对工程量增加提供证据，申请鉴定，应当得到人民法院的支持。

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